Сделки между аффилированными лицами: понятие, признаки, отличительные черты

Кто такие аффилированные лица — полный обзор

В деятельности предпринимателя или компании практически всегда присутствуют сторонние люди и организации, которые способны влиять на принятие решений. Хотя они не являются фактическими хозяевами, тем не менее их участие в бизнесе настолько существенно, что законодательство выделяет их в особую категорию.

В Российском законодательстве это понятие рассматривается в следующих нормативных актах:

Аффилированность: признаки, понятие, значение, способы влияния на деятельность компании

  • 2 Октября, 2019
  • Законодательство
  • Юлия Абдулбарова

В бизнес-среде нередки такие ситуации, когда два участника сделки, выступающие обособленными друг от друга объектами, на деле являются связанными, взаимозависимыми лицами или организациями. Конечно, подобное положение дел может оказать свое влияние на результат экономической сделки, обернуться отрицательными последствиями для других ее участников. Это и есть пример аффилированности. Понятие, признаки, значение мы рассмотрим далее в статье. Разберем, что это конкретно для юридических и физических лиц.

“Аффилированность” – заимствованное слово. Оно перешло в русский язык из англо-американского права. Происходит от английского глагола to affiliate. Он переводится как “усыновлять”, “присоединять”. В деловой среде имеет значение “делать своей дочерней компанией”.

Признаки взаимозависимости (аффилированности) лиц в соответствии с налоговым законодательством

В юридической литературе понятие «аффилированности» и «взаимозависимости» встречается достаточно часто. Оно обозначает наличие связи между юридическими и физическими лицами и не имеет какой-либо негативной окраски. Сама по себе «аффилированность» не является правонарушением.

Примерами аффилированности и взаимозависимости могут быть наличие долей у руководителя одной компании в другой, случаи, когда учредитель одной из компаний является членом наблюдательного совета другого представителя, участие родственника-члена правления в ООО компании-контрагента и пр.

Согласно п. 2 ст.105.1 Налогового кодекса, под взаимозависимыми лицами понимаются такие категории налогоплательщиков:

  1. Организации, если одна компания участвует в другой, и доля такого участия составляет 25% и более.
  2. Физическое лицо и организация, если такое лицо прямо или косвенно участвует в такой организации с долей более 25%.
  3. Несколько организаций, в которых одновременно участвует одно и то же лицо по 25% в каждой.
  4. Организация и лицо, которые наделены полномочиями по назначению единого исполнительного органа или по назначению не менее 50% состава исполнительного органа.
  5. Физические лица, если одно физическое лицо подчиняется другому.
  6. Если в сделке в составе организаций участвуют физлица с супружескими связями, родители и дети, полнородные и неполнородные братья, опекуны и подопечные.
  7. Прочие ситуации, указывающие на взаимозависимость.

Строго ограниченного списка аффилированных лиц в Налоговом кодексе не содержится: взаимосвязи между физическими и юридическими лицами, степень их взаимовлияния определяются в каждом конкретном случае самостоятельно. По решению суда может быть признана взаимозависимость между двумя компаниями даже при неочевидных связях: если речь идет о дальних родственниках, одноклассниках и соседях.

Главный признак и критерий для признания сделки взаимозависимой являются ее заведомо невыгодные нерыночные условия и скрытые цели ее заключения, отличные от декларируемых. Например, если имущество компании было продано не для получения прибыли, а в целях вывода активов или снижения налогооблагаемой базы.

Контроль за сделками направлен на проверку корректности налогооблагаемой базы. Согласно положениям п. 1 ст. 105.3 Налогового кодекса, любые доходы, которые могли бы быть получены одним из указанных лиц, но из-за отличий не могут быть им получены, подлежат учету для целей налогообложения указанного лица.

Состав списка лиц

Согласно действующему до сих пор закону № 948-1 в состав аффилированных лиц для конкретной организации входят определенные субъекты.

Рассмотрим на примере компании АО «Сан»:

  • зависимые общества, чьи 20% акций/капитала принадлежат АО «Сан», то есть ее дочерние компании
  • руководитель АО, ее единоличный директор
  • член совета директоров, наблюдательного совета, если компанией управляет не единственный директор, а целая группа управляющих
  • корпорации, участвующие в той же финансово-промышленной группе, что и «Сан»
  • владельцы 20% акций размера уставного капитала АО

Здесь же приведено определение аффилированных лиц для ИП:

  • все предприниматели и компании, включенные в группу лиц, куда непосредственно входит сам ИП
  • корпорации, учредителем которых является ИП и при этом ему принадлежит не менее 20% долей, акций

В законе ничего не сказано о родственных связях между аффилированными предпринимателями и обществами, но зато об этом четко изложено в соответствующих статьях Налогового Кодекса.


Рассмотрим на примере компании АО «Сан»:

Дополнительные признаки аффилированности юридических лиц

Кроме явных признаков аффилированности, перечисленных в упомянутых выше нормативных актах, о зависимости организации и связанного лица можно судить, например, по степени контроля компании в конкретных хозяйственно-экономических обстоятельствах.

В частности, в постановлении Верховного Суда РФ от 21.12.2017 № 53 разъясняется, кто именно разделит ответственность с непосредственными участниками процедуры банкротства организации:

  • Юридическое и физическое лицо, являющиеся исполнительным органом (управляющая компания и ее руководитель – ст. 65.3 ГК РФ) несут солидарную ответственность – пункты 3 и 4 ст. 53.1 ГК РФ, ст. 1080 ГК РФ. Ответственность указана в статьях 61.11 – 61.13, 61.20 Закона «О банкротстве».
  • Контролирующим признается лицо, которое имело право «совместно с заинтересованными лицами распоряжаться 50 и более процентами акций» организации, а также более, чем половиной голосов в общем собрании или уставного капитала ООО (п. 4 ст. 61.10 Закона о банкротстве). Кроме того, к контролирующим относятся те, кто мог назначать руководителя компании.
  • Номинальный руководитель, передавший фактическое управление другому по доверенности или указанию третьего лица, не имевшего соответствующих формальных полномочий, не утрачивает статус контролирующего лица. Указанные обстоятельства не освобождают номинального руководителя от возможности влиять на должника, в частности обеспечивать надлежащую работу системы управления юридическим лицом (п. 3 ст. 53 ГК РФ). Номинальный и фактический руководители несут субсидиарную ответственность.

Читайте по теме:

В любой спорной ситуации претензии со стороны налоговых инспекторов и третьих лиц будут предъявляться ко всем участникам группы, в том числе к активодержателям и бенефициарам бизнеса.

10.5. Сделки с аффилированными лицами: понятие и порядок заключения

Еще одним предметом пристального внимания органов государственной власти и прочих участников корпоративных отношений являются сделки с заинтересованностью.

Сделки с заинтересованностью – это фактически сделки, заключаемые между обществом как юридическим лицом и его аффилированными лицами.

Понятие «аффилированные лица» прозвучало впервые в Законе РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении моно­полистической деятельности на товар­ных рынках». Согласно действующей ре­дакции данного закона, под аффили­рованными лицами понимаются «фи­зические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательс­кую деятельность».

В соответствии с нормами закона, аффилированными лицами юридического лица являются следующие субъекты:

член любого органа управления этого юридического лица (совета директоров, коллегиального исполнительного органа);

лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа этого юридического лица;

лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо (холдинги, ФПГ и пр.);

лица, имеющие право распоряжаться более чем 20 % общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (под распоряжением следует понимать возможность контроля (как прямого, так и косвенного); в некоторых случаях под понятие распоряжения может подпадать голосование по доверенности, в частности, если в доверенности не сказано, как именно следует голосовать);

юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 % уставного капитала;

члены коллегиальных органов управления, лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, – если юридическое лицо является участником ФПГ.

Аффилированными лицами физического лица в соответствии с положениями закона признаются: супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные 67 .

Сделкой с заинтересованностью признается сделка, заключаемая обществом (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), в случае если стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке являются:

а) аффилированные лица общества или их аффилированные лица;

б) юридическое лицо, в котором аффилированые лица общества и/или их аффилированные лица владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций;

в) юридическое лицо, в котором аффилированые лица общества и/или их аффилированные лица занимают должности в органах управления данного лица либо его управляющей организации.

В соответствии со ст. 81 ФЗ «Об АО» к сделкам с заинтересованностью относятся сделки (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), в совершении которых имеется заинтересованность следующих лиц:

– членов совета директоров (наблюдательного совета) общества;

– лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества (в том числе управляющей организации или управляющего);

– члена коллегиального исполнительного органа общества;

– акционера, имеющего совместно с своими аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества;

– лиц, имеющих право давать обществу обязательные для него указания.

Указанные выше лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:

– являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

– владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

– занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;

– в иных случаях, определенных уставом общества.

Указанные лица обязаны сообщить обществу (совету директоров, ревизионной комиссии, аудитору общества) информацию о всех своих аффилированных лицах, в том числе:

– о юридических лицах, в которых они владеют самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом (лицами) 20 или более процентами голосующих акций (долей, паев);

– о юридических лицах, в органах управления которых они занимают должности;

– об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересованными лицами.

К сделкам с заинтересованностью не относятся сделки:

– в совершении которых заинтересованы все акционеры общества;

– осуществление преимущественного права приобретения размещаемых обществом акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции;

– приобретение и выкуп обществом размещенных акций;

– реорганизация общества в форме слияния обществ;

– сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности.

Как и в случае с крупными сделками, сделки с заинтересованностью заключаются исполнительными органами общества только при условии их одобрения.

Сделка с заинтересованностью должна быть одобрена советом директоров общества, если количество акционеров общества не превышает 1000 человек. В этом случае решение об одобрении сделки принимается большинством голосов директоров, не заинтересованных в ее совершении. В обществе с числом акционеров более 1000 решение принимается большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в ее совершении. В случае невыполнения указанных критериев (отсутствия независимых и незаинтересованных директоров либо их недостаточного количества) вопрос об одобрении сделки передается на рассмотрение общего собрания акционеров.

Кроме того, на рассмотрение общего собрания акционеров передаются все сделки с заинтересованностью, независимо от наличия в совете директоров общества незаинтересованных и независимых директоров, удовлетворяющие следующим критериям:

– предметом сделки (нескольких взаимосвязанных сделок) является имущество, стоимость которого составляет 2 и более процента балансовой стоимости активов;

– сделка представляет собой размещение акций (прочих ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества), составляющих более 2 процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом.

Решение об одобрении сделки принимается на общем собрании акционеров большинством голосов лиц, не заинтересованных в ее совершении. Хотелось бы акцентировать внимание на том, что в данном случае обыкновенные акции, принадлежащие заинтересованным лицам, не предоставляют им право голоса по вопросу об одобрении сделки. Отстранение заинтересованных акционеров от участия в голосовании по вопросу об одобрении сделки является механизмом защиты иных акционеров от недобросовестных действий акционеров заинтересованных. Именно поэтому не применяются иные механизмы защиты, в частности такой важный, как право требовать выкупа обществом акций акционеров, голосовавших против сделки либо не принимавших участия в голосовании.

Общее собрание акционеров может принять решение об одобрении сделки (сделок) между обществом и заинтересованным лицом, которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности. При этом в решении общего собрания акционеров должна быть также указана предельная сумма, на которую может быть совершена такая сделка (сделки). Такое решение имеет силу до следующего годового общего собрания акционеров.

В заключение хотелось бы отметить, что сделки, в совершении которых есть заинтересованность, совершенные с нарушением указанных в законе требований, являются оспоримыми, то есть могут быть признаны недействительными по иску общества или акционера. При этом на лиц, заинтересованных в заключении сделки, возлагается солидарная ответственность перед обществом в размере убытков, причиненных в результате ее заключения.

Вопросы и задания для самостоятельной работы

Темы для самостоятельного исследования

Причины направления иска и обеспечительные меры в российской и зарубежной практике.

Понятие аффилированного лица в зарубежной и отечественной литературе.

Формы и способы контроля за сделками между аффилированными лицами в России.

Вопросы для самопроверки

При каких условиях акционер вправе обжаловать решение общего собрания акционеров в суде?

Каков порядок заключения крупных сделок?

Какие субъекты относятся к аффилированным лицам юридического лица?

Кто имеет право заключать сделки с заинтересованностью?

Тестовые задания

1. К крупным сделкам относятся сделки, связанные с отчуждением (приобретением) имущества стоимостью:

а) 25 и более процентов стоимости активов общества;

б) 25 и более процентов балансовой стоимости общества;

в) 25 и более процентов стоимости имущества общества;

г) 25 и более процентов стоимости активов общества, но только в сделках связанных с отчуждением имущества.

Читайте также:  Конкурсный кредитор в деле о банкротстве: понятие, права и обязанности, образец заявления об уточнении требований

2. Решение по крупным сделкам принимается:

а) общим собранием акционеров;

б) советом директоров общества;

в) генеральным директором общества;

г) коллегиальным исполнительным органом общества.

3. Какой срок исковой давности для решений, принятых общим собранием акционеров:

– члена коллегиального исполнительного органа общества;

Понятие «аффилированные лица» в системе законодательства Российской Федерации и проблемы его применения

Рубрика: Юриспруденция

Дата публикации: 07.06.2018 2018-06-07

Статья просмотрена: 2640 раз

– в группу лиц с лицом, в группу лиц которого входит лицо, входящее в группу лиц с юридическим лицом.

Оспаривание сделок аффилированных лиц

При проведении процедуры банкротства временная администрация имеет право оспаривать сделки, которые считает подозрительными или заведомо невыгодными для компании – зачастую именно они становятся причиной плачевного экономического состояния компании. И особое внимание при аудите уделяется сделкам с аффилированными лицами , которые считаются наиболее рискованными и потенциально мнимыми или притворными, заключенными с целью вывести капитал или активы компании. В данной статье мы рассмотрим, кто считается аффилированными лицами, в каких ситуациях сделки с ними оспариваются, а также как происходит оспаривание суде.

При проведении процедуры банкротства временная администрация имеет право оспаривать сделки, которые считает подозрительными или заведомо невыгодными для компании – зачастую именно они становятся причиной плачевного экономического состояния компании. И особое внимание при аудите уделяется сделкам с аффилированными лицами , которые считаются наиболее рискованными и потенциально мнимыми или притворными, заключенными с целью вывести капитал или активы компании. В данной статье мы рассмотрим, кто считается аффилированными лицами, в каких ситуациях сделки с ними оспариваются, а также как происходит оспаривание суде.

СДЕЛКИ ВЗАИМОЗАВИСИМЫХ И АФФИЛИРОВАННЫХ ЛИЦ: КОНТРОЛЬ ЗА ЦЕНАМИ

Законодательство содержит два понятия: “аффилированных лиц” и “взаимозависимых лиц”. Взаимозависимыми считаются организации или физические лица, отношения между которыми влияют на их экономическую деятельность. Аффилированные лица – это лица, способные оказывать влияние на предпринимательскую деятельность физических или юридических лиц.

Отношения между взаимозависимыми и аффилированными лицами могут оказывать существенное влияние на финансовое положение и результаты деятельности организации.

В настоящее время сделки между взаимозависимыми и аффилированными лицами получили очень широкое распространение. Организации заключают договоры купли-продажи имущества с фирмами, которые являются их учредителями, дочерними организациями и другими, зависимыми от них партнерами. Используя в таких сделках завышенные или заниженные цены, хозяйствующие субъекты оптимизируют свои налоговые обязательства.

Рассмотрим действия налоговых органов по регулированию таких сделок.

      Основания для признания лиц взаимозависимыми и аффилированными

Основанием для признания лиц взаимозависимыми может служить факт заинтересованности в совершении хозяйственным обществом сделки.

Так, согласно статье 81 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ “Об акционерных обществах” и статье 45 Федерального закона от 08.02.1998 №14-ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью” лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:

  • являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
  • владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20% и более акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
  • занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;
  • в иных случаях, определенных уставом общества.

      Сделки между взаимозависимыми лицами

Наличие отношений взаимозависимости является одним из оснований проверки налоговыми органами правильности применения цен по сделкам. На сделки, осуществляемые взаимозависимыми и аффилированными лицами, распространяются дополнительные требования и к ним применяются особые правила. Кроме того, взаимозависимость сторон сделки влияет на порядок исчисления налогов и влечет применение особых методов налогового контроля.

К сделкам между взаимозависимыми лицами относятся:

  • сделки между организациями, учредителями которых являются одни и те же граждане;
  • сделки между юридическим лицом и его руководителем;
  • сделки между двумя юридическими лицами, руководитель одного из которых имеет значительную долю участия в другом юридическом лице;
  • сделки между организацией и физическим лицом – участником данной организации.

Для целей налогообложения применяются рыночные цены

Организация вправе устанавливать любые цены. Согласно общему правилу для целей налогообложения принимается цена товаров, работ или услуг, указанная сторонами сделки. Если не доказано обратное, то предполагается, что цена соответствует уровню рыночных цен.

В противном случае налоговые органы могут доначислить налоги и взыскать штраф.

Согласно п. 4 статьи 40 Налогового кодекса (НК) рыночной ценой товара (работы, услуги) признается цена, сложившаяся при взаимодействии спроса и предложения на рынке идентичных (а при их отсутствии – однородных) товаров (работ, услуг) в сопоставимых экономических (коммерческих) условиях.

В соответствии с п. 1 статьи 20 НК сделки считаются совершенными с взаимозависимыми лицами в случаях, когда участниками таких сделок являются:

  • две организации, одна из которых непосредственно или косвенно участвует в другой организации и суммарная доля такого участия составляет более 20%;
  • два физических лица, одно из которых подчиняется другому по должностному положению;
  • два физических лица, состоящих в брачных отношениях, отношениях родства или свойства, усыновителя и усыновленного, попечителя и опекаемого.

Также согласно п. 2 статьи 20 НК суд может признать, что сделка совершена между взаимозависимыми лицами, и по иным основаниям, если отношения между сторонами сделки могут повлиять на ее результаты.

Если будет установлено, что примененная сторонами цена сделки отклоняется от рыночных цен более чем на 20%, налоговый орган вправе вынести решение о доначислении налога и пени, рассчитанных исходя из применения рыночных цен. При этом взыскание доначисленного налога производится в бесспорном порядке. При несогласии налогоплательщика с решением налогового органа он может обратиться в суд.

      Принципы определения цены сделки

Основными принципами определения цены сделки для целей налогообложения являются следующие.

Во-первых, налоговый орган вправе проверять правильность применения цен по сделкам лишь в установленных НК случаях, а именно (п. 2 статьи 40 НК):

  • между взаимозависимыми лицами;
  • по товарообменным (бартерным) операциям;
  • при совершении внешнеторговых сделок;
  • при отклонении более чем на 20% в сторону повышения или в сторону понижения от уровня цен, применяемых налогоплательщиком по идентичным (однородным) товарам в пределах непродолжительного периода времени;

Во-вторых, налоговый орган при осуществлении такого рода контроля вправе самостоятельно определять рыночную цену. При этом необходимо доказать, что цена товаров, работ или услуг, применяемая сторонами сделки, отклоняется в сторону повышения или в сторону понижения более чем на 20% от рыночной цены идентичных товаров.

Рыночная цена определяется с учетом положений, предусмотренных пунктами 4 – 11 статьи 40 НК РФ. При этом учитываются обычные при заключении сделок между невзаимозависимыми лицами надбавки к цене или скидки – скидки, вызванные:

  • сезонными и иными колебаниями потребительского спроса на товары;
  • потерей товарами качества или иных потребительских свойств;
  • истечением (приближением даты истечения) сроков годности или реализации товаров; маркетинговой политикой, в том числе при продвижении на рынки новых товаров, не имеющих аналогов, а также при продвижении товаров на новые рынки;
  • реализацией опытных моделей и образцов товаров в целях ознакомления с ними потребителей.

В-третьих, налоговый орган вправе доначислить суммы налога и пени, рассчитанные таким образом, как если бы результаты этой сделки были оценены исходя из применения рыночных цен на соответствующие товары, работы или услуги.

Порядок осуществления сделок между взаимозависимыми или аффилированными лицами в организациях различных организационно-правовых форм и форм собственности смотрите в статье: “Сделки взаимозависимых и аффилированных лиц: АО, ООО, унитарные предприятия” .

© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на “Субсчет.ру: теория и практика бухгалтерского учета и налогообложения” при цитировании (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)

К сделкам между взаимозависимыми лицами относятся:

  • сделки между организациями, учредителями которых являются одни и те же граждане;
  • сделки между юридическим лицом и его руководителем;
  • сделки между двумя юридическими лицами, руководитель одного из которых имеет значительную долю участия в другом юридическом лице;
  • сделки между организацией и физическим лицом – участником данной организации.

Перечень групп с аффилированным лицом в составе

При перечислении взаимозависимых лиц для коммерческой компании или акционерного общества часто упоминается группа, в которой они могут состоять параллельно с аффилированным лицом.

Основные признаки наличия такого лица в группе:

  • Оно единолично контролирует и управляет всей компанией;
  • Имеет в распоряжении контрольный пакет голосующих акций или наибольшую долю в уставном капитале;
  • По его рекомендации или прямому приказу были назначены ключевые должности в фирме;
  • Оно влияет и одобряет кандидатуры в состав наблюдательного совета;
  • В уставе предприятия указаны полномочия головной компании, которые допускают отмену или принятие важных решений;
  • В наблюдательном совете и правлении коммерческой компании состоят одни и те же люди.

Все члены группы могут пересекаться между собой, сотрудничать или проводить общие сделки. Простым примером образования аффилированной группы является акционерное общество с дочерними предприятиями: многие учредители активно вкладывают средства в расширение и создание филиалов, развивают региональные направления. Они носят название «аффилированные сети».

  • Скачать бланк списка аффилированных лиц ООО

АФФИЛИРОВАННЫЕ ЛИЦА ПОНЯТИЕ И ВИДЫ

  1. ФИО индивидуального предпринимателя (фз) или наименование компании (полное и сокращенное), акционерного общества (АО), почтовый адрес и местонахождение;
  2. номер из ЕГРИП или ЕГРЮЛ, который можно получить по выписке;
  3. уникальный код эмитента;
  4. основание, согласно которому данный контрагент считается аффилированным лицом;
  5. дата наступления такого основания;
  6. адрес страницы в интернете, на котором содержаться опубликованы данные;
  7. дата публикации.

Сделки с участием аффилированных лиц

3.1. Сделки с участием аффилированных лиц

Содержание юридического понятия “аффилированыс лица” за последние годы многократно изменялось. В соответствии с законодательством об ак­ционерных обществах (в антимонопольном законодательстве – группа лиц) аффилированными лицами признаются совокупность юридических или юридических и физических лиц применительно к которым выполняется одно или несколько условий:

1) лицо/несколько лиц совместно в результате соглашения (согласо­ванных действий) имеют право прямо или косвенно распоряжаться (в т.ч. на основании договоров купли-продажи, доверительного управления, по­ручения, простого товарищества е1с) более чем 50% от общего числа голо­сов, приходящихся на акции (доли. вклады), составляющие уставный (скла­дочный) капитал юридического лица;

2) между двумя и более лицами заключен договор, которым предостав­лено право определять условия предпринимательской деятельности одного или нескольких участников договора или иных лиц, либо осуществлять функции их исполнительного органа;

3) лицо имеет право назначения более 50% состава исполнительного ор­гана и/или совета директоров двух и более юридических лиц;

4) одни и те же физические лица составляют более 50% исполнительного органа и/или совета директоров двух и более юридических лиц.

Прямым контролем признается возможность юридического или физи­ческого лица определять решения, принимаемые юридическим лицом пе­речисленными выше способами, а косвенным контролем признается воз­можность юридического или физического лица определять решения, при­нимаемые юридическим лицом через третьих лиц, по отношению к кото­рым первое лицо осуществляет прямой контроль. Руководствуясь указан­ными соображениями, в качестве аффилированных лиц акционерного об­щества можно указать: основное (материнское) хозяйственное общество или товарищество, по отношению к которому данное юридическое лицо яв­ляется дочерним; юридическое лицо, по отношению к которому данное общество является зависимым; акционер (группа акционеров) имеющий право распоряжаться более 50% акций общества; исполнительный орган общества или управляющая организация; иные должностные лица общест­ва.

К аффилированным лицам предъявляются особые требования. Так они обязаны в письменной форме сообщить обществу о принадлежащих им акциях с указанием их количества и типов в срок до 10 дней с даты их при­обретения под угрозой возложения на них обязанности возместить убытки, вызванные непредоставлением или несвоевременным предоставлением указанной информации.

Для сделок аффилированных лиц с акциями и имуществом акционер­ного общества установлены уведомительный и разрешительный порядки их совершения. В ряде случаев необходимо получить предварительное согласие антимонопольного органа на совершение такой сделки (например, приобретение лицом (группой лиц) акций (долей) в уставном капитале хозяйственного общества, при котором такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более, чем 20% указанных акций (долей), при условии, что сумма активов по балансу приобретателя и того лица, акции (доли) которого приобретаются превышает 100000 МРОТ). Несо­блюдение установленного порядка может привести к признанию сделки недействительной (т.е. в данном случае речь идет об оспоримой сделке, а не о ничтожной), а также повлечь наложение административного штра­фа в размере до 5000 МРОТ.

Общество обязано вести учет его аффилированных лиц и публиковать сведения о них в установленном порядке.

На практике положения Закона РФ “Об акционерных обществах” об аффилированных лицах практически не работают, т.к. посто­янно приходится сталкиваться, что одно и то же лицо руководит несколькими акционерными обществами, заключая сделки само с со­бой.

3.2. Сделки, в совершении которых есть заинтересованность

С понятием аффилированных лиц связано понятие заинтересованности в совершении акционерным обществом сделки. Лицами, заинтересо­ванными в совершении сделки акционерным обществом, признают­ся: член совета директоров общества; акционер, владеющий со своим аффилированным лицом 20 и более процентами голосующих акций об­щества; лица, занимающие должность в иных органах управления обще­ства, если указанные лица, их родители, супруги, дети, братья, сестры и все их аффилированные лица:

• участвуют в сделке в качестве стороны, представителя, комиссионе­ра, агента, поверенного;

• владеют 20 и более процентами голосующих акций (долей) юридиче­ского лица, которое является стороной такой сделки или выступают в ней в качестве стороны, представителя, комиссионера, агента, пове­ренного;

• занимают должности в органах юридического лица, которое является стороной такой сделки или выступают в ней в качестве стороны, представителя, комиссионера, агента, поверенного. На указанных лиц возлагается обязанность сообщить обществу о своей заинтересованности в совершении такой сделки, но ответственности за не­предоставление указанной информации в законодательстве пока не уста­новлено.

Читайте также:  Как стать арбитражным управляющим по банкротству? Требования, особенности подготовки, стажировки и вступления в СРО

Решение о заключении такой сделки принимается:

1) большинством голосов членов совета директоров, не заинтересован­ных в ее совершении, если число акционеров общества менее тысячи;

2) большинством голосов независимых директоров, не заинтересован­ных в ее совершении, если число акционеров общества составляет тысячу и более. Независимым признается член совета директоров общества, кото­рый не является единоличным исполнительным органом общества и чле­ном коллегиального исполнительного органа, если при этом его родители, супруги, дети, братья, сестры не занимают должности в органах управле­ния обществом.

Совет директоров, принимая решение о совершении такой сделки, обя­зан рассмотреть вопрос о стоимости приобретаемого или отчуждаемого имущества, чтобы избежать занижения или завышения стоимости соответ­ственно отчуждаемого или приобретаемого имущества, работ, услуг.

В нескольких случаях совершение рассматриваемой сделки нуждается в получении одобрения общего собрания акционеров (по предложению сове­та директоров, если иное не предусмотрено уставом), путем принятия ре­шения простым большинством голосов акционеров, не заинтересованных в ее совершении, если:

1) сумма оплаты по сделке или стоимость полученного имущества пре­вышает 2% стоимости активов общества;

2) сделка и/или несколько взаимосвязанных сделок являются размеще­нием голосующих акций общества или иных ценных бумаг, конвертируе­мых в голосующие акции общества, в количестве, превышающем 2% ранее размещенных обществом голосующих акций:

3) все члены совета директоров признаются лицами, заинтересованными в совершении сделки.

Рассмотренный порядок не применяется, если сделка представляет со­бой заем, предоставляемый заинтересованным лицом обществу, либо сдел­ка совершается в процессе ведения обществом обычной хозяйственной деятельности между обществом и другой стороной, имевшей место до мо­мента, с которого заинтересованное лицо признается таковым (решение не требуется до даты проведения следующего очередного общего собрания акционеров). Если на дату проведения общего собрания акционеров невоз­можно определить сделки, в совершении которых может возникнуть заин­тересованность в будущем, то такие сделки будут считаться одобренными при условии принятия общим собранием акционеров решения об установ­лении договорных отношений между обществом и третьими лицами с ука­занием характера сделок, которые могут быть совершены и их предельных сумм.

Нарушение порядка заключения сделок, в совершении которых есть за­интересованность влечет их оспоримость, а на заинтересованных лиц воз­лагается солидарная ответственность за убытки причиненные ими общест­ву.

Пункт 8 статьи 83 Закона РФ “Об акционерных обществах” устанавлива­ет право Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг вводить дополни­тельные требования к сделкам, в совершении которых имеется заинтересо­ванность. Представляется, что требования к порядку совершения сделок должны устанавливаться гражданским законодательством, а не ведомст­венным актом.

Для сделок аффилированных лиц с акциями и имуществом акционер­ного общества установлены уведомительный и разрешительный порядки их совершения. В ряде случаев необходимо получить предварительное согласие антимонопольного органа на совершение такой сделки (например, приобретение лицом (группой лиц) акций (долей) в уставном капитале хозяйственного общества, при котором такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более, чем 20% указанных акций (долей), при условии, что сумма активов по балансу приобретателя и того лица, акции (доли) которого приобретаются превышает 100000 МРОТ). Несо­блюдение установленного порядка может привести к признанию сделки недействительной (т.е. в данном случае речь идет об оспоримой сделке, а не о ничтожной), а также повлечь наложение административного штра­фа в размере до 5000 МРОТ.

Взаимозависимость, аффилированность, связанные стороны: разбираемся в понятиях (Косульникова М.)

Дата размещения статьи: 19.07.2014

Взаимозависимость, аффилированность, связанные стороны – с этими понятиями в той или иной степени сталкивается каждый бухгалтер. Чаще всего, говоря о “взаимозависимости” и “аффилированности”, имеют в виду одно и то же, что абсолютно неверно. Несмотря на то что указанные понятия уже давно используются во многих сферах деятельности, до сих пор многие не имеют четкого представления, что конкретно они означают.

Взаимозависимые лица

Понятие взаимозависимости используется в налоговом законодательстве. В частности, когда речь идет о контролируемых сделках , доходе от материальной выгоды , расчете имущественного налогового вычета , восстановлении амортизационной премии и т.д.
——————————–
Глава 14.4 НК РФ.
Подпункт 2 п. 1 ст. 212 НК РФ.
Пункт 5 ст. 220 НК РФ.
Пункт 9 ст. 258 НК РФ.

Отметим также, что зачастую налоговики именно взаимозависимостью налогоплательщика с контрагентами доказывают получение необоснованной налоговой выгоды .
——————————–
Пункт 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53; Определения ВАС РФ от 27.02.2014 N ВАС-1173/14, от 25.12.2013 N ВАС-18322/13, от 29.11.2013 N ВАС-16543/13 и др.

К сведению. Взаимозависимость участников сделок сама по себе не может служить основанием для признания налоговой выгоды необоснованной (Постановление Президиума ВАС РФ от 09.09.2008 N 4191/08 и п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53 “Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды”).

Лица признаются взаимозависимыми, если особенности отношений между ними могут оказывать влияние на условия или результаты совершаемых ими сделок или экономические результаты деятельности этих лиц или деятельности представляемых ими лиц (п. 1 ст. 105.1 НК РФ).
Для признания взаимной зависимости учитывается влияние, которое может оказываться (п. 1 Письма Минфина России от 16.08.2013 N 03-0118/33535):
1) в силу участия одного лица в капитале других лиц;
2) в соответствии с заключенным между ними соглашением;
3) при наличии иной возможности одного лица определять решения, принимаемые другими лицами.
Взаимную зависимость участников сделки определяют в соответствии со ст. ст. 105.1 и 105.2 НК РФ. Взаимозависимыми лицами, в частности, признаются (п. 2 ст. 105.1 НК РФ):
– организации, если одной из них прямо или косвенно принадлежит доля в уставном капитале другой более 25%;
– физическое лицо и организация, если доля участия физического лица в такой организации составляет более 25%;
– организации, если одному и тому же лицу прямо или косвенно принадлежит доля в уставном капитале каждой организации более 25%;
– организации и (или) физические лица, если доля прямого участия каждого предыдущего лица в каждой последующей организации составляет более 50%;
– организация и лицо, имеющие полномочия по избранию директора этой организации;
– организации, директора которых избраны по решению одного и того же лица;
– организация и ее директор;
– организации, в которых директором является одно и то же лицо;
– физические лица, одно из которых подчиняется другому по должностному положению;
– физическое лицо, его супруг/супруга, родители, дети, братья и сестры, опекун и подопечный и т.д.
——————————–
При расчете доли косвенного участия суммируются доли прямого участия одной организации в другой организации через участие каждой предыдущей организации в каждой последующей организации всех последовательностей (п. 3 ст. 105.2 НК РФ). Указанные правила применяются также при определении доли участия физического лица в организации (п. 5 ст. 105.2 НК РФ). В Письмах Минфина России от 16.08.2013 N 03-01-18/33535 и ФНС России от 02.07.2013 N ОА-4-13/11912 чиновники привели примеры “перекрестного” и “кольцевого” владения. Такие владения имеют место, когда создается ситуация бесконечного числа последовательностей участия одной организации в другой, возможно математическое преобразование доли прямого участия одной организации в другой.
Долей участия физического лица в организации признается совокупная доля участия этого физического лица и его взаимозависимых лиц (родственников) (п. 3 ст. 105.1 НК РФ).

Минфин России в Письме от 05.12.2012 N 03-01-18/9-187 указал, что признание организации и ее сотрудников взаимозависимыми лицами налоговым законодательством не предусмотрено. Исключение составляют следующие ситуации, приведенные в п. 2 ст. 105.1 НК РФ: участие сотрудника в уставном капитале общества, наличие полномочий по назначению руководителя организации, если работник является директором данного юридического лица, и пр.
Отметим, что суд может признать лица взаимозависимыми по основаниям, не прописанным в НК РФ, если отношения между этими лицами обладают признаками взаимозависимости (п. 7 ст. 105.1 НК РФ). Также организации и/или физические лица, являющиеся сторонами сделки, вправе самостоятельно признать себя для целей налогообложения взаимозависимыми лицами (п. 6 ст. 105.1 НК РФ).

К сведению. Контроль соответствия цен, применяемых в контролируемых сделках, рыночным ценам не может быть предметом выездных и камеральных проверок (п. 1 ст. 105.17 НК РФ). При этом налоговые органы считают, что вправе контролировать правильность определения налоговой базы и исчисления суммы налога по сделкам, совершаемым между взаимозависимыми лицами, не являющимися контролируемыми (Письмо Минфина России от 26.12.2012 N 03-02-07/1-316). В данном случае представляют интерес Письма ФНС России от 02.11.2012 N ЕД-4-3/18615 (вместе с Письмом Минфина России от 18.10.2012 N 03-01-18/8-145) и Минфина России от 26.10.2012 N 03-01-18/8-149. В указанных разъяснениях чиновники отметили, что все сделки между взаимозависимыми лицами можно разделить на две группы: контролируемые в соответствии со ст. 105.14 НК РФ и иные сделки. При совершении между взаимозависимыми лицами сделок, не отвечающих признакам контролируемых, контроль соответствия цен, примененных в таких сделках, рыночным ценам может быть предметом выездных и камеральных проверок.

Аффилированные лица

Понятие аффилированных лиц применяют в Градостроительном и Налоговом кодексах Российской Федерации , в различных отраслях законодательства . Указанное понятие упоминается среди прочего и в связи с получением необоснованной налоговой выгоды: если налоговиками будет доказано, что деятельность аффилированных лиц налогоплательщика направлена на совершение операций, связанных с налоговой выгодой, преимущественно с контрагентами, не исполняющими своих налоговых обязанностей. Это следует из п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53.
——————————–
Определение размера процентов по контролируемой задолженности (п. 2 ст. 269 НК РФ).
Федеральные законы от 08.02.1998 N 14-ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью”, от 26.10.2002 N 127-ФЗ “О несостоятельности (банкротстве)”, от 13.03.2006 N 38-ФЗ “О рекламе”, от 07.07.2003 N 126-ФЗ “О связи” и т.д.

Определение аффилированного лица дано в Законе РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 “О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках” (далее – Закон о конкуренции). Аффилированные лица – это физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность (абз. 2 ст. 4 Закона о конкуренции).
Аффилированными лицами юридического лица являются (ст. 4 Закона о конкуренции):
– член его коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа;
– лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;
– лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо ;
– лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;
– юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.
——————————–
Понятие “группа лиц” содержится в ст. 9 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ “О защите конкуренции”. Группой лиц признается совокупность физических или юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам из перечисленных в данной статье.

Аффилированными лицами индивидуального предпринимателя являются (ст. 4 Закона о конкуренции):
– лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо;
– юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.
Несмотря на схожесть понятий “аффилированных” и “взаимозависимых” лиц, они все же не идентичны. К примеру, взаимозависимыми лицами являются организации, если одной из них принадлежит доля в уставном капитале другой более 25% (п. 2 ст. 105.1 НК РФ). В свою очередь, для признания аффилированности таких организаций достаточно 20% доли в уставном капитале (ст. 4 Закона о конкуренции).

Связанные стороны

Информация о связанных сторонах – это чисто бухгалтерское понятие, которое содержится в Положении по бухгалтерскому учету “Информация о связанных сторонах” (ПБУ 11/2008), утвержденном Приказом Минфина России от 29.04.2008 N 48н (далее – ПБУ 11/2008).
——————————–
ПБУ 11/2008 может не применяться при формировании бухгалтерской отчетности субъектами малого предпринимательства, за исключением лиц, публикующих свою отчетность (п. 3 ПБУ 11/2008).

Связанными сторонами являются юридические или физические лица, способные оказывать влияние на деятельность организации или на деятельность которых организация способна оказывать влияние. Речь здесь идет о (п. 4 ПБУ 11/2008):
– аффилированных лицах;
– лицах, которые участвуют в совместной деятельности;
– негосударственном пенсионном фонде, который действует в интересах работников данной организации или иной организации, являющейся связанной стороной этой организации.
Минфин России в Письме от 29.01.2014 N 07-04-18/01 пояснил, что при установлении перечня связанных сторон следует помнить о бенефициарных владельцах. Бенефициарный владелец юридического лица – это физическое лицо, которое прямо или косвенно (через третьих лиц) владеет (имеет преобладающее участие более 25% в капитале) данным юридическим лицом либо имеет возможность контролировать действия данного лица. Это следует из абз. 13 ст. 3 Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ “О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма”.
Так что перечень связанных сторон, указываемых в пояснительной записке к бухгалтерской отчетности, может существенно отличаться от перечня взаимозависимых лиц, отражаемых в уведомлении о контролируемых сделках.

К сведению. Раскрывают информацию о связанных сторонах в бухгалтерской отчетности коммерческих организаций в случаях, когда такая организация (п. 6 ПБУ 11/2008):
– контролируется или на нее оказывается значительное влияние юридическим или физическим лицом;
– контролирует или оказывает значительное влияние на юридическое лицо;
– контролируется или на него оказывается значительное влияние (непосредственно или через третьи юридические лица) одним и тем же юридическим и (или) физическим лицом (одной и той же группой лиц).

Читайте также:  Досудебная санация при банкротстве предприятия: преобразование, разделение, присоединение, слияние

Если вы не нашли на данной странице нужной вам информации, попробуйте воспользоваться поиском по сайту:

Вернуться на предыдущую страницу

К сведению. Раскрывают информацию о связанных сторонах в бухгалтерской отчетности коммерческих организаций в случаях, когда такая организация (п. 6 ПБУ 11/2008):
– контролируется или на нее оказывается значительное влияние юридическим или физическим лицом;
– контролирует или оказывает значительное влияние на юридическое лицо;
– контролируется или на него оказывается значительное влияние (непосредственно или через третьи юридические лица) одним и тем же юридическим и (или) физическим лицом (одной и той же группой лиц).

Аффилированность. Ответственность аффилированной компании

Термин «аффилированность» произошел от английского «affiliate» – «филиал», «отделение», «компаньон», «присоединенный» и обозначает способность оказания процедур влияния на деятельность различных лиц (физических/юридических), осуществляющих предпринимательство.

Источниками права, регулирующими данное понятие, являются Гражданский кодекс Российской Федерации, Закон РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», Федеральный закон от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», Федеральный закон от 08.02.1998 № 14ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Общий смысл, который вложен законодательными нормами в понятие аффилированности, заключается в наличии взаимоотношений между субъектами хозяйствования, основанных на разных формах и проявлениях экономической зависимости – имущественных, договорных, организационных и родственных.

Фактор аффилированности, исходя из понимания законодательных норм – это способность одного из участников хозяйственных связей воздействовать в одностороннем порядке либо влиять на другого.

Нередки такие ситуации, когда два участника сделки, выступающие обособленными друг от друга объектами, на деле являются связанными, взаимозависимыми, что может оказать свое влияние на результат сделки и обернуться отрицательными последствиями для других ее участников.

Один из наиболее часто встречаемых признаков аффилированности – близкие связи, когда родственники или друзья выступают представителями, выгодоприобретателями или посредниками; являются владельцами значительной доли акций юридического лица, которое получит прибыль в результате совершения сделки; находятся на руководящей должности в организации, являющейся конечным получателем дохода со сделки.

Аффилированные участники вправе вести совместную экономическую деятельность, но не должны выходить за рамки антимонопольных норм и требований антикоррупционного законодательства, скрывать факт своей связи от партнеров, что поможет последним своевременно определить риски при заключении сделки.

В этой связи при проведении аукционов в Российской Федерации обязательны проверки их участников на аффилированность. Закон устанавливает ряд ограничений по закупкам и для участников комиссии, чтобы исключить их заинтересованность в результате проводимых торгов.

При наличии подозрений относительно добросовестности участников торгов необходимо проследить всю цепочку выгодоприобретателей. Если выявлен факт заинтересованности, собраны необходимые доказательства, то по решению суда сделка может быть признана недействительной.

Наиболее характерными нарушениями закона являются: неэффективное расходование бюджетных средств; нарушения при проведении конкурсов (аукционов) и отборе исполнителей работ; злоупотребления должностными полномочиями со стороны должностных лиц в процессе подготовки, заключения и реализации контрактов.

Прокурорами в рамках проведения соответствующих мероприятий, направленных на выявление и устранение коррупционных проявлений при осуществлении закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, предупреждение и пресечение «откатов», устанавливаются факты аффилированности при заключении и выполнении контрактов (у служащего имелся личный интерес при подготовке технического задания и дальнейшая возможность предоставить информацию о проводимой закупке аффилированному лицу, которое впоследствии признано победителем конкурса; порядок уведомления о наличии признаков конфликта интересов служащим не соблюден).

Аффилированными участниками сделок допускаются нарушения порядка заключения государственного или муниципального контракта с единственным поставщиком (исполнителем, подрядчиком) на сумму закупок до 100 тысяч рублей, предметом исполнения по которому фактически являются работы, по своей сути образующие единую закупку, цена которой превышает 100 тыс. руб., в связи с чем, такая закупка подлежала осуществлению конкурентным способом.

Имеют место случаи заключения дополнительных соглашений об изменении сроков исполнения работ при отсутствии объективных причин, препятствовавших своевременному исполнению контрактов. Несвоевременное принятие мер по предъявлению и взысканию с поставщиков (исполнителей, подрядчиков) штрафных санкций за неисполнение договорных обязательств, несвоевременное размещение информации о начисленных неустойках (штрафах, пенях) свидетельствуют о несоблюдении принципа открытости и прозрачности, непрофессионализме заказчика, не обеспечивающего исполнение требований действующего законодательства при осуществлении закупок.

Допускаются факты заключения договоров на поставку товаров, работ, услуг неконкурентным способом, в нарушение порядка проведения электронного аукциона в случаях, если осуществляются закупки товаров, работ, услуг, включенных в перечень, установленный Правительством Российской Федерации, либо в дополнительный перечень, установленный высшим исполнительным органом государственной власти субъекта Российской Федерации при осуществлении закупок товаров, работ, услуг для обеспечения нужд субъекта Российской Федерации.

Сферы, в наибольшей степени подверженные подобным правонарушениям, – строительство, информационные технологии, оборонный заказ, а также проведение социальных проектов, закупка медикаментов и медоборудования. Эти же сферы являются наиболее финансируемыми государством.

Наряду с этим, лицо может быть привлечено к ответственности за нарушения порядка информирования об аффилированности:

за непредоставление информации, в том числе в требуемый срок. Если обществу с ограниченной ответственностью, хозяйствующим субъектам, предприятиям нанесен ущерб по вине аффилированного лица, он должен быть возмещен виновником в полном объеме. Возмещаются как собственно ущерб, так и упущенная выгода;

за отсутствие списка аффилированных лиц либо ненадлежащее его ведение предусмотрена административная ответственность по статье 13.25 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, санкция по которой предусматривает назначение наказания в виде штрафа в размере от 200 до 300 тысяч рублей;

за нарушение требований о сделках с заинтересованностью. Если информация об аффилированности лица не внесена в соответствующий список, не опубликована или преднамеренно утаивается, это может стать поводом для отмены сделки, в которой не проведена специальная процедура одобрения;

за нарушение порядка ценообразования. Продажи товаров или услуг между взаимозависимыми лицами всегда привлекают пристальное внимание контролирующих, в том числе налоговых органов. Аффилированное лицо имеет все возможности повлиять на то, чтобы цена была значительно снижена или, наоборот, увеличена по сравнению с рыночной. Поэтому подобные сделки подвергаются дополнительным проверкам, и в случае выявления нарушений на аффилированное лицо накладываются штрафы, пропорциональные недоплаченным/переплаченным в процессе сделки суммам;

за вывод активов из аффилированных компаний с целью их преднамеренного банкротства. Выявляют подобные нарушения преимущественно налоговые органы, которые вправе взыскать с новой компании долги по налогам, числящиеся за аффилированной фирмой.

Чем опасна такая взаимозависимость для экономики, государства?

Нарушения законодательства создают условия для злоупотребления полномочиями при их осуществлении, формируют предпосылки для развития коррупциогенных факторов, недобросовестной конкуренции, препятствуют обеспечению добросовестности, открытости и объективности в наиболее активной сфере экономики – сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных (муниципальных) нужд.

В связи с этим организация надзорной деятельности органов прокуратуры основывается на сборе информации о состоянии законности, проведении проверок, последующем контроле за исполнением всех требований прокурора об устранении нарушений законодательства, причин и условий, способствующих их совершению.

Учитывая комплексный характер коррупционных проявлений в государственном и муниципальном управлении, затрагивающих различные сферы законодательного регулирования (бюджетного, антимонопольного, о закупках и др.), высокую латентность и неочевидность правонарушений и преступлений, вызванных недобросовестностью аффилированных лиц, проверки проводятся в тесном взаимодействии с правоохранительными органами.

МАРИНА КРАСИЛЬНИКОВА, НАЧАЛЬНИК ОТДЕЛА ПО НАДЗОРУ ЗА ИСПОЛНЕНИЕМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА О ПРОТИВОДЕЙСТВИИ КОРРУПЦИИ ПРОКУРАТУРЫ ХАБАРОВСКОГО КРАЯ

Источник публикации: информационный ежемесячник «Верное решение» выпуск № 01 (207) дата выхода от 20.01.2020.

Статья размещена на основании соглашения от 20.10.2016, заключенного с учредителем и издателем информационного ежемесячника «Верное решение» ООО «Фирма «НЭТ-ДВ».

В этой связи при проведении аукционов в Российской Федерации обязательны проверки их участников на аффилированность. Закон устанавливает ряд ограничений по закупкам и для участников комиссии, чтобы исключить их заинтересованность в результате проводимых торгов.

Сделки аффилированных лиц – экономическая целесообразность

Сделки, совершенные в преддверии банкротства, можно оспорить с целью увеличения конкурсной массы должника. Совершение сделок в период, когда у лица имелись признаки неплатежеспособности, влияет на интересы кредиторов. Ввиду этого, в период процедур банкротства должнику приходится доказывать экономические мотивы заключения сделок, чтобы оправдать необходимость их совершения.

В одном из дел должник – физическое лицо – выдал поручительство за юридическое лицо, предоставив в обеспечение свою недвижимость. Данная сделка вызвала тревогу у финансового управляющего, который попытался ее оспорить.

Фабула дела о договоре поручительства:

ООО «Влад ДВ» приобрело недвижимость с использованием кредитных средств Банка Кедр, на недвижимость была оформлена ипотека. После замены обеспечения – с ипотеки на поручительство от Алякина А.А. с одновременным предоставлением залога от поручителя – Банк Кедр уступил права требования по кредитному договору, договору поручительства и залога.

Финансовый управляющий поручителя и залогодателя оспорила в суде договор поручительства, обосновывая свое требование тем, что на момент поручительства Алякин А.А. отвечал признакам неплатежеспособности, он был аффилирован с Банком Кедр, являлся основным выгодоприобретателем по кредитному договору между ООО «Влад ДВ» и Банком Кедр, поскольку ООО «Влад ДВ» имело намерение продать недвижимость, купленную на кредитные средства, обществу, в котором состоял Алякин А.А.

Спор дошел до Судебной коллегии по экономическим спорам, которая отменила решение кассации о возврате дела на повторное рассмотрение. Итог разбирательства – решение суда первой и апелляционной инстанции оставили в силе, отказали в удовлетворении требования финансового управляющего.

Судебный акт: определение Верховного суда РФ от 24.12.2018 № 305-ЭС 18-15086 (3) по делу № А 40-111492/2013

Выводы суда об экономических интересах:

1. Экономические мотивы замены обеспечения по кредиту заключаются в том, что поручитель имел интерес в объекте недвижимости, находящемся в ипотеке, поскольку он владеет половиной компании, которая купила бы ипотечную недвижимость.

2. Поручитель Алякин был акционером Банка Кедр, владел почти 20% акций, однако ВС РФ указал, что данный факт не влияет на действительность договора поручительства, а значит, на суть разрешения спора.

3. Поручительство с аффилированным лицом может использоваться для создания подконтрольной фиктивной кредиторской задолженности, поэтому поручитель по общему правилу в рамках дела о банкротстве должен обосновать мотивы заключения сделки.

4. Однако это применимо не ко всем ситуациям. Например, из общего правила выпадают ситуации, когда экономические интересы сторон не совпадают. Если действия сторон не контролируются одним лицом, если они вправе свободно перемещать активы, то неразумно делать вывод о том, что была единственная цель – причинение вреда кредиторам поручителя.

5. Презюмируется, что распределение капитала между несколькими лицами – критерий разности их интересов, поэтому поручительство, выданное акционером банка этому банку, служит единственной цели – создания гарантий погашения долговых обязательств.

6. Не доказано, что у поручителя был доминирующий контроль над банком. Также не доказано, что цессионарии подконтрольны поручителю, что могло бы свидетельствовать о причинении вреда кредиторам.

Комментарии о причинении вреда кредиторам:

1) Согласно позиции Верховного суда РФ, при рассмотрении вопроса об аффилированности должника с другим участником процесса банкротства бремя объяснения мотивов сделки может быть возложено на такое лицо. Указанный подход позволяет выявить реальность и необходимость заключения сделки, исключить ее мнимость с целью причинения вреда кредиторам, признаков злоупотребления в поведении сторон.

2) Выявление злоупотребления в действиях должника и иного участника процесса, например, ответчика по делу о признании сделки недействительной, может стать основанием для отказа во включении требования кредитора в реестр, что направлено на защиту прав добросовестных кредиторов.

3) Важное исключение было сформулировано судом – не каждую ситуацию аффилированности поручителя и кредитора следует расценивать как специально созданную с целью причинения вреда кредиторам. Важно оценивать также интересы стороны, экономическую целесообразность сделки. В данном случае имело место незначительное участие поручителя в обществе кредитора, он не имел контролирующего влияния, его интерес был направлен на покупку недвижимости, находящейся в ипотеке.

4) Цепочка уступок также не свидетельствует о причинении вреда кредиторам, поскольку уступал требования банк, цессионарии не связаны с должником, не подконтрольны ему.

Обратим внимание, что юридическая фирма «Ветров и партнеры» в 2018 году отмечена отраслевым рейтингом юридических компаний Право. Ру-300 в номинации «Арбитражное судопроизводство». Это позволило нам войти в ТОП-50 региональных компаний по всей России в данной номинации.

В случае, если Ваш судебный спор или иной спор, договорная работа или любая другая форма деятельности касается вопросов, рассмотренных в данном или ином нашем материале, рекомендуем проверить и убедиться, что Ваша правовая позиция соответствует последним изменениям практики и законодательству.

Мы будем рады оказать Вам юридическую помощь по поводу минимизации юридических рисков и имеющимся возможностям. Мы постараемся найти решение, подходящее именно для Вас.

Звоните по телефону +7 (383) 310-38-76 или пишите на адрес info@vitvet.com.

Наша юридическая компания оказывает различные юридические услуги в разных городах России (в т.ч. Новосибирск, Томск, Омск, Барнаул, Красноярск, Кемерово, Новокузнецк, Иркутск, Чита, Владивосток, Москва, Санкт-Петербург, Екатеринбург, Нижний Новгород, Казань, Самара, Челябинск, Ростов-на-Дону, Уфа, Волгоград, Пермь, Воронеж, Саратов, Краснодар, Тольятти, Сочи).

Галина Короткевич, партнер юрфирмы “Ветров и партнеры”.

Финансовый управляющий поручителя и залогодателя оспорила в суде договор поручительства, обосновывая свое требование тем, что на момент поручительства Алякин А.А. отвечал признакам неплатежеспособности, он был аффилирован с Банком Кедр, являлся основным выгодоприобретателем по кредитному договору между ООО «Влад ДВ» и Банком Кедр, поскольку ООО «Влад ДВ» имело намерение продать недвижимость, купленную на кредитные средства, обществу, в котором состоял Алякин А.А.

Добавить комментарий